SOMMARIO: 1. La declinazione del diritto di proprietà nei fondi comuni di investimento (e nei patrimoni destinati). 1. Premessa. – 2. “Crisi” e scadenza del Fondo (e del patrimonio destinato). – II. Le situazioni di “crisi” dei fondi (e dei patrimoni destinati). 1. Le situazioni di “crisi” delle SGR e le situazioni di “crisi” dei FCI. – 2. Effetti della “crisi” della SGR sul FCI “in bonis”. – 3. Segue. Effetti della “crisi” della SGR sul FCI a sua volta versante in una situazione (pregressa ovvero conseguente) di “crisi”. – 4. Le situazioni di “crisi” dei Fondi Comuni di Investimento diverse dalla “incapienza” (comportante un “pericolo di pregiudizio”). – 5. La “natura giuridica” dei Fondi Comuni di Investimento. – 6. Fondi Comuni di Investimento e procedure di composizione negoziali delle crisi d’impresa. A) Il “Piano di Risanamento Attestato ex art. 67, co, 3, lett. d), l. fall. (della SGR e del “Fondo”). – 7. Segue. B) Lo “Accordo di Ristrutturazione “ex art. 182-bis l. fall. (della SGR e del “Fondo”). – 8. Segue. C). Il Concordato preventivo (del Fondo Comune di Investimento). – III. La scadenza del “fondo”. 1. La problematica della scadenza del termine di durata del Fondo.– 2. Le soluzioni della prassi: il “trasferimento di Attività e Passività” e la “assunzione di Attività e Passività”. – 3. La prosecuzione del mandato gestorio dopo la scadenza del Fondo anche per effetto della assunzione di una obbligazione uni- laterale “atipica”

Trib. Reggio Emilia, 19-07-2018. Pres. PARISOLI Francesco. Rel. STANZANI MASERATI Niccolò Fallimento – Crediti derivanti da prestazioni poste in essere in esecuzione di un “Accordo di Ristrutturazione” – Prededucibilità nel fallimento consecutivo – Esclusione. Fallimento – Crediti derivanti dalla proroga di pretese di natura commerciale – Natura giuridica di “finanziamenti” ai sensi e per gli effetti degli art. 182-quater e 182-quinquies l. fall. – Esclusione – Collocabilità in prededuzione nell’ambito dello “Accordo di Ristrutturazione” ex art. 182-bis

L’azione revocatoria ordinaria rappresenta – insieme all’azione surrogatoria ed al sequestro conservativo – uno dei “mezzi di conservazione della garanzia patrimoniale”, concessi ai creditori per conservare la consistenza del patrimonio del debitore ai livelli presentati al momento della concessione del credito (artt. 2900 ss. cod. civ.). Il perseguimento di tale obiettivo è reso legittimo dal principio (art. 2740 cod. civ.) secondo il quale “il debitore risponde dell’adempimento delle obbligazioni con tutti i suoi beni presenti e futuri” principio che postula che i beni presenti nel patrimonio del debitore al momento dell’assunzione dell’obbligazione vi permangano sino al momento del suo adempimento, per lo meno in misura tale da non rendere la prospettiva di adempimento più improbabile.

Secondo l’art. 2903 c.c., “l’azione revocatoria [ordinaria] si prescrive in cinque anni dalla data dell’atto”. Rispetto alla disciplina generale dell’istituto (artt. 2934 ss. c.c.) si registra pertanto: a) il dimezzamento del termine ordinario; b) la decorrenza del termine di prescrizione non già dall’incerto e soggettivo momento in cui “il diritto può essere fatto valere” (art. 2935 c.c.), bensì dalla data oggettiva nella quale è stato posto in essere l’atto revocando. La prescrizione, dunque, decorre – e può maturare integralmente – anche se il creditore ignora incolpevolmente il compimento da parte del debitore di uno o più atti depauperatori del suo patrimonio…

L’art. 70 l. fall. disciplina oggi gli “effetti della revocazione” (prima disciplinati dall’art. 71 l. fall., che conseguentemente è stato abrogato) ed in particolare prevede: 1 – la revocatoria dei pagamenti effettuati tramite intermediari specializzati, procedure di compensazione multilaterale o società fiduciarie, nei confronti “del destinatario della prestazione”; 2 – la limitazione della revocatoria degli “atti estintivi di posizioni passive derivanti da rapporti di conto corrente bancario o comunque rapporti continuativi o reiterati” alla sola “differenza tra l’ammontare massimo raggiunto dalle suepretese, … e l’ammontare residuo delle stesse…”; 3 – il diritto del soggetto convenuto in revocatoria di insinuarsi al passivo fallimentare per un importo corrispondente a quanto restituito al fallimento

L’art. 64 l. fall. afferma che “sono privi di effetto rispetto ai creditori gli atti a titolo gratuito”. La giurisprudenza afferma che in tema di revocatoria fallimentare di atti a titolo gratuito la valutazione di gratuità od onerosità di un negozio deve essere compiuta con riguardo alla causa, e non già ai motivi dello stesso, con la conseguenza che deve escludersi che gli atti a titolo gratuito siano quelli, e solo quelli, posti in essere per spirito di liberalità, essendo lo spirito di liberalità richiesto per la donazione (art. 760 cod. civ.), mentre non è indispensabile negli altri contratti a titolo gratuito: che sono quelli in cui una sola parte riceve e l’altra, sola, sopporta un sacrificio, unica essendo l’attribuzione patrimoniale (nel caso di specie è stata tratta dal principio enunciato la conclusione favorevole alla revocabilità di una donazione fatta dal marito alla moglie in vista della imminente separazione personale: Cass.civ., 24 giugno 2015, n. 13087)

Le azioni revocatorie fallimentari hanno assunto tale denominazione perché sono proponibili – in linea di principio –: 1 soltanto se è stato dichiarato un “fallimento”; e 2 soltanto se sono proposte dal curatore di quel fallimento (il Curatore fallimentare)

La disciplina dell’istituto della “esenzione” dall’azione revocatoria,a favore di specifiche categorie di atti o di soggetti, risponde ad una pluralità di esigenze aventi natura composita, e principalmente riconducibile a: a) volontà di ridimensionare la portata economica di talune possibili applicazioni della disciplina della revocatoria fallimentare (è il caso della tendenziale sottrazione alla revocatoria delle “rimesse” su conto corrente bancario, che potrebbe portare alla determinazione di importi revocabili complessivi di dimensioni abnormi); b) volontà di evitare l’isolamento dell’imprenditore in difficoltà da parte degli altri operatori, preoccupati dalla soggezione a revocatoria degli atti compiuti con lo stesso (è il caso della “esenzione” da revocatoria dei “pagamenti di beni e servizi effettuati nell’esercizio dell’attività d’impresa nei termini d’uso”)

L’art. 65 l. fall. dichiara “privi di effetto rispetto ai creditori i pagamenti di crediti che scadono nel giorno della dichiarazione di fallimento o posteriormente, se tali pagamenti sono stati eseguiti dal fallito nei due anni anteriori al fallimento”. Si tratta dunque di accertare: a) se il fallimento è sopravvenuto entro due anni dal pagamento; b) se l’originaria scadenza del credito soddisfatto ne avrebbe dovuto collocare l’adempimento alla data della sentenza di fallimento, o posteriormente. La norma quindi non è applicabile ai pagamenti bensì anticipati, ma relativi a crediti la cui scadenza sarebbe comunque intervenuta prima del fallimento…

L’art. 68l.fall. esclude l’applicabilità dell’art. 63,comma 2°, l.fall. al pagamento di una cambiale (scaduta), “se il possessore di questa doveva accettarlo per non perdere l’azione cambiaria di regresso”. In tal caso l’azione revocatoria è proponibile nei confronti “dell’ultimo obbligato in via di regresso, in confronto del quale il curatore provi che conosceva lostato d’insolvenza del debitore obbligato, quando ha tratto o girato la cambiale”.